【摘要】合伙作为一种既不同于公民也相异于法人的特殊经济组织，其存在是社会经济的发展的结果，然而合伙是否属于民事主体却一直存在争议。本文通过对合伙的含义特征入手阐述合伙应当属于民事主体，并进一步分析将合伙列为民事主体的理论和实践意义，以此为我国的立法提供一些建议。

　　【关键词】合伙; 民事主体; 法律地位

　　一、合伙的语义及特征

　　（一）合伙的语义

　　语义之一：合伙指称契约。从合伙的产生来看，合伙最初是为了解决共同生产劳动中的问题而以契约的形式实现。后来，合伙人由最初具有一定血缘关系的人扩展到纯粹的“外人”，对于外人之间的相互合伙亦以契约来约束。因此，合伙在西方各国立法史上最初都表现为契约。早在古罗马时期，合伙就作为一种典型的 诺成契约在债法编中予以规定。1978年《法国民法典》第1832条沿袭罗马法规定“公司为两人或数人依据一项契约约定将其财产或技艺用于共同事业，以期分享利润或获得可以得到的经济利益。”

　　语义之二：合伙指称组织体。随着近代工业化大发展以及生产社会化，人们订立契约是为了共同经营事业，为实现该目的全体合伙人必须共同合作。在此过程之中，合伙人与第三人之间民事法律关系增多，合伙所产生的权利义务需要由整个合伙组织承担，迫切要求合伙不能局限或侧重于合伙内部之间法律关系的调整，而应当将视角放大，关注合伙作为组织体与外界之间的民事交往。倘若固守合伙仅仅作为契约约束合伙人内部关系，而无视经济发展所带来的合伙与外界经济交往的密切联系，实为不妥。必须明确的是：在现代社会，合伙指称为组织并不否认形成合伙的前提条件即要求合伙人订立合伙契约。

　　所谓合伙，是指由两个或两个以上人（包括法人）按照约定，共同出资，共同经营，共负盈亏，依合伙名义享有民事权利承担民事义务、其成员承担补充连带责任的经济实体。

　　（二）合伙的特征

　　1、合伙以合伙协议为成立基础。合伙的成立经全体合伙人协商一致，以书面的形式订立合伙协议。合伙协议一经订立，便对合伙人产生法律约束力，各合伙人依据合伙协议而享受权利，履行义务，承担责任。非经合伙人同意，不得随意修改合伙协议，不得随意退伙，不得随意转让自己的出资。合伙协议作为明确合伙人间的权利义务关系、处理合伙内部事务的合同，仅对参与协议订立的合伙人有法律效力，而不能对抗合伙人之外的第三人。合伙人之外的人入伙，也必须经全体合伙人同意，并与原合伙人订立书面入伙协议，才能成为新的合伙人。合伙协议不仅是合伙成立的前提和基础，而且也是合伙人权利义务的依据，并成为司法机关处理合伙债务纠纷的依据。

　　2、合伙以合伙组织为活动形式。合伙组织具有较强的团体性。首先，合伙是人和财的集合，其对内表现为一种契约关系，对外表现为一种组织形式。其次，合伙组织必须经登记注册后才能成立，登记的主要事项包括企业名称、合伙企业确立的负责人、经营地址、资金数额、经营范围、经营方式、企业种类及合伙人姓名等。再次，合伙组织可以自己注册登记后的商号的名义从事独立的经营活动，并可以该商号的名义起诉和应诉。

　　3、合伙人必须共同出资、合伙经营。合伙人的共同出资最为合伙组织的价值形态表现，是合伙得以进行合伙经营事务的物质前提。所谓共同出资即是个合伙人为了共同经营的需要，各自将自己拥有的资金、实物、技术、劳务等生产要素组合起来。出资的数额可以均等也可以不均等，出资的种类不限。合伙人在共同出资的基础之上，为了共同的经济目的还需要共同从事经营活动。各合伙人对执行合伙事务享有同等的权利，可以由全体合伙人共同执行合伙事务，也可以由合伙人协议约定或者全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙事务，而不参加执行合伙事务的合伙人有权监督执行合伙事务的合伙人，检查其执行合伙事务的情况。

　　4、合伙人必须分享合伙利益，并对合伙债务负连带责任。合伙经营的利益是合伙人共同追求的，合伙人共同出资、共同经营的最终目的就是为了分享合伙经营而带来的利益。每个合伙人对合伙事务和合伙效益都是非常关心的，因为合伙人经营的盈亏及利润的大小都是与合伙人的利益直接相关的。合伙经营所产生的收益归全体合伙人享有，所产生的亏损或者民事责任由全体合伙人承担。

　　二、合伙民事主体地位的争议

　　（一）合伙的种类

　　合伙的法律地位有广义和狭义之分，从广义讲是指合伙的一切法律属性，包括合伙的概念、条件、名称、分类、权利能力和行为能力、财产的归属、责任形式，以及是否为独立的　　

　　民事主体等：从狭义讲仅指合伙能否为独立的民事主体。

　　（二）合伙的主体地位的争议和观点

　　1、国际上关于合伙主体地位的观点

　　国际上对此大致有两种看法：第一种以德国为代表，包括英美法系，均承认商事合伙的主体地位，但不承认其具有法人资格；另一种以法国为代表，不仅在其《商法典》中确立了合伙企业的商事主体资格，而且赋予其独立的法人资格。

　　2、我国对于合伙主体地位的观点

　　对于合伙是否应当成为独立的民事主体，我国学界争议已久，存在三种有代表性的观点:肯定说，否定说和折衷说。

　　（1）肯定说认为，合伙应当成为独立民事主体。根据分析方法的不同，肯定说又分为相似说、相异说和主体符合说。相似说认为，合伙具有独立意志、独立财产、独立责任等要件，与法人相似，所以应当成为独立民事主体：相异说认为，合伙与法人和自然人的特征、条件相比较，存在本质差异，不同于法人和自然人，所以应当成为独立民事主体：主体符合说认为，合伙是否为独立民事主体，不应当围绕其与法人相似或相异，而应当从民事主体的要件着手，因为合伙符合民事主体的要件，并且本质上不同于法人和自然人，所以合伙应当成为独立民事主体。

　　（2）否定说认为。据传统的民法理论 ，民法赋予自然人和法人以民事主体地位 ，已对民事主体的社会存在形态“个人”、“团体”两极作了规定 ，根本没有“第三民事主体”之说 ， 合伙究其本质是契约关系，不能成为法律上的独立主体，民事主体只有自然人和法人两种类型，合伙要成为主体的话 ，要么是法人形式的主体 ，要么是自然人形式的主体 。

　　（3）折衷说认为，“应区别对待，简单的临时性合伙由于没有形成企业组织，不能成为独立的民事主体，而已形成企业组织并经工商登记的合伙，则可成为独立的民事主体”。 在种类繁多的合伙中 ，只有那些登记且从事经营活动的合伙企业才能取得主体资格：而那些没有登记的简易合伙、临时合伙和家庭合伙以及虽登记但不从事经营、营利活动的公益性的合伙 ，则不具有民事主体资格。

　　三、合伙是民事主体的理由及确立其主体资格的意义

国务院办公厅


国务院办公厅转发劳动保障部等部门关于进一步做好残疾人劳动就业工作若干意见的通知
国务院办公厅



各省、自治区、直辖市人民政府，国务院各部委、各直属机构：
劳动保障部、国家计委、民政部、财政部、人事部、税务总局、工商局、中国残联《关于进一步做好残疾人劳动就业工作的若干意见》已经国务院批准，现转发给你们，请认真贯彻执行。


（劳动保障部、国家计委、民政部、财政部、人事部、税务总局、工商局、中国残联 一九九九年八月三十一日）


党和国家历来十分重视残疾人劳动就业工作，先后制定并实施了一系列法律、法规和政策，有力地推动了残疾人劳动就业工作的开展，残疾人就业率从1987年的不足50％提高到1998年的73％。但是，由于自身障碍和环境的影响，残疾人就业仍滞后于我国劳动就业的总体水
平。近年来，随着我国经济体制改革的不断深化和社会主义市场经济的发展，残疾人就业既出现了新的活力和机遇，也面临着不少新情况、新问题，有些问题还比较突出，亟需解决。
为进一步做好残疾人劳动就业工作，确保按期完成《中国残疾人事业“九五”计划纲要》规定的残疾人就业任务，推动残疾人就业在下个世纪持续、稳定发展，现提出以下意见。
一、充分认识残疾人劳动就业的重要意义
劳动是公民的基本权利，残疾人与健全人一样，享有法律赋予的平等就业和选择职业、取得劳动报酬或收入、获得劳动安全卫生保护、接受职业技能培训、享受社会保险等权利。《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国残疾人保障法》（以下简称残疾人保障法）、《中华人民共和
国劳动法》，都明确规定对残疾人劳动就业要给予特别的扶持、优惠和保护。
残疾人同样是社会物质文明和精神文明的创造者。就业是残疾人改善生活状况、提高社会地位、参与社会生活的基础，是实现其人生价值的关键。搞好残疾人就业工作，使残疾人从单纯地依靠国家、社会和亲属救济、供养变为自食其力的劳动者，不仅关系到我国6000万残疾人劳动
权利的实现，而且对解除近两亿残疾人亲属的后顾之忧，促进经济发展、社会进步和精神文明建设，具有重要作用。各级政府及其有关部门要充分认识残疾人劳动就业的重要意义，加强领导，采取有力措施，切实保障残疾人劳动就业权利的实现。
二、残疾人劳动就业的方针和今后一个时期的主要任务
残疾人劳动就业的方针是：集中与分散相结合，采取优惠政策和扶持保护措施，通过多渠道、多层次、多种形式，使残疾人劳动就业逐步普及、稳定、合理。
当前和今后相当一个时期残疾人劳动就业工作的主要任务是：进一步制定、完善有关法规和扶持政策，广泛开展职业培训和就业服务，全面实施按比例安排残疾人就业，大力扶持个体就业和自愿组织起来就业，稳定、搞活集中就业，使残疾人劳动就业工作提高到一个新水平。
三、依法全面推行按比例安排残疾人就业
残疾人保障法规定，应当按一定比例安排残疾人就业。按比例安排残疾人就业，是解决残疾人就业的战略性举措，要依法全面推行。
地方各级人民政府及其有关部门要把按比例安排残疾人就业作为残疾人就业工作的重点，要切实加强领导和做好组织协调工作。凡是未开展按比例安排残疾人就业的地区（市）、县（市、区），“九五”期间都要制定实施办法，开展这项工作。一些经济困难、暂不具备条件的县，也应
积极创造条件，争取尽快开展按比例安排残疾人就业工作。
机关、团体、企业事业组织、城乡经济组织，要按照本省（自治区、直辖市）制定的有关法规所规定的具体比例，安排残疾人就业；暂时未达到比例的，应按财政部发布的《残疾人就业保障金管理暂行规定》（财综字〔1995〕5号）交纳残疾人就业保障金。
用人单位必须与残疾职工签订劳动合同或办理录用手续，并安排适宜的工作岗位；提前解除残疾职工劳动合同或人事关系，应按有关法律、法规执行并报当地残疾人联合会备案。
鼓励各单位积极安排残疾人就业。对于安排残疾人就业超过规定比例或成绩突出的单位，要给予精神、物质奖励；对于拒不执行按比例安排残疾人就业规定的，要予以批评、教育，责令改正。
四、继续扶持和稳定集中就业
集中就业是残疾人就业的一种重要形式。福利企业是以集中安排残疾人就业为目的具有社会福利性质的特殊企业，为解决残疾人就业发挥了重要作用。当前，福利企业改革与发展面临很多困难，各地区和各有关部门要采取有力措施，稳定残疾人集中就业，并做好以下工作：
（一）进一步完善扶持保护政策，推进福利企业健康发展。
（二）按照国家关于调整和完善所有制结构，推进公有制的多种有效实现形式的要求，加快福利企业的改革、改组和改造的步伐，强化企业内部管理。要根据福利企业的特点，充分保障残疾职工合法权益，保证国有资产不流失。对改制后的多种所有制形式的福利企业，要给予政策上的
扶持保护。
（三）继续做好福利企业的检查认证和清理整顿工作，严格依照有关规定对福利企业实施年检，认真清理假冒福利企业，维护国家扶持保护政策的严肃性。
（四）坚持安排残疾人就业的宗旨和方向，维护残疾人的合法权益，采取切实可行的办法，不断改善残疾职工的工作环境和福利状况。
五、大力扶持残疾人个体就业和自愿组织起来就业
残疾人保障法规定：“政府有关部门鼓励、帮助残疾人自愿组织起来从业或者个体开业”。近十年的实践证明，残疾人个体就业和自愿组织起来就业，可以因地制宜、因人而异、机动灵活，这是社会主义市场经济条件下残疾人就业的一种有效形式，要大力扶持。
工商行政管理、税务等有关部门要根据残疾人保障法和有关税收法律、法规的规定，制定、完善扶持残疾人个体就业和自愿组织起来就业的优惠政策，在核发营业执照、办理有关手续、减免税费和落实经营场地等方面给予优先和照顾。
残疾人就业服务机构要认真做好扶持残疾人个体就业和自愿组织起来就业的工作，在选择项目、申办营业执照等方面积极、主动地做好服务，并帮助他们解决生产经营过程中遇到的困难。要积极协助有关部门，按照国务院《社会保险费征缴暂行条例》的规定，逐步将从事个体就业和自
愿组织起来就业的城镇残疾人纳入社会保险范围。
六、扶持农村残疾人参加生产劳动
我国农村残疾人约有4800万，占残疾人总数的80％。目前，农村仍有近千万残疾人尚未解决温饱。组织农村适合劳动的残疾人参加生产，帮助他们解决温饱，摆脱贫困，并逐步致富，是残疾人劳动就业工作十分重要的组成部分。
各地区要按照《国家八七扶贫攻坚计划》和《残疾人扶贫攻坚计划（1998－2000年）》及相关文件的要求，做好农村贫困残疾人的扶贫工作，力争在本世纪末基本解决他们的温饱。对于已经解决温饱的农村残疾人，县（市、区）、乡（镇）人民政府要针对他们的特点，结合本
地实际，选择适合的项目，组织他们参加种植业、养殖业和家庭手工业等多种形式的生产劳动。
各地在规划和发展小城镇时，应积极吸纳农村残疾人就业，乡镇企业和村办企业也应按比例安排残疾人就业。
七、以发展盲人按摩为重点，积极帮助盲人就业
盲人就业是各类残疾人就业的难点之一。盲人触觉灵敏、精力集中，十分适宜从事按摩工作。要认真贯彻、落实原劳动部、工商局、中国残联《关于做好盲人保健按摩职业技能培训、鉴定及就业工作的通知》和人事部、卫生部、中医药局、中国残联《关于盲人医疗按摩人员评聘专业技
术职务有关问题的通知》精神，切实做好盲人按摩人员特别是保健按摩人员的培养、培训和就业工作。
饭店、浴室、保健康乐机构、美容美发场所等有按摩业务的服务行业和社会医疗机构的按摩、推拿科室，应优先录用具有按摩技术并持有相应资格证书的盲人按摩人员。
地方各级人民政府有关部门要采取具体措施扶持盲人按摩人员举办个体、私营及其他形式的按摩机构；鼓励、扶持社会力量开办盲人按摩院、所，集中安排盲人按摩人员就业。
要积极探索、拓展适合盲人特点的就业领域，促进盲人就业。
八、切实做好下岗残疾职工基本生活保障和再就业工作
《中共中央、国务院关于切实做好国有企业下岗职工基本生活保障和再就业工作的通知》（中发〔1998〕10号）指出：“要尽量避免全国及省（部）级劳动模范、烈军属、残疾人下岗”。各地区要按照这一要求，切实加强宏观调控，尽量避免残疾职工下岗，并积极帮助下岗残疾
职工实现再就业。
地方各级人民政府和有关部门要对残疾职工给予特别关注。要进行专题研究，制定专门政策和措施，避免残疾职工下岗。除停产、实施兼并和宣布破产的企业外，其他有生产任务的企业，一般不安排残疾职工下岗。
对已下岗的残疾职工，有关部门和企业要切实保障其基本生活，并按规定缴纳社会保险费。积极组织残疾职工参加再就业培训，优先推荐就业。
要关心离退休残疾人的生活，保证其养老保险金及时足额发放。
各级残联要积极协调有关部门做好工作，避免残疾职工下岗，并督促、帮助企业落实下岗残疾职工的基本生活保障和再就业，对违反国家政策或拒不执行有关规定的，要向有关部门反映并及时解决。
九、健全、完善残疾人就业服务机构，为残疾人就业提供全面服务
各级残联所属残疾人就业服务机构，是为残疾人就业提供服务的专门机构，是劳动就业服务体系的组成部分，在同级劳动和社会保障部门的指导下开展工作。
地方各级人民政府和有关部门，要重视和支持残疾人就业服务工作，按照残疾人事业“九五”计划纲要的要求，结合劳动就业工作，加强残疾人就业服务机构的建设，为其开展工作提供必要的条件。
各级残疾人就业服务机构，要加强内部管理，完善职能，为残疾人提供切实有效的服务。
十、大力开展职业培训，提高残疾人职业技能
提高残疾人职业技能和生产技术，是残疾人实现就业的重要条件。地方各级人民政府的有关部门，要重视残疾人的职业培训工作，将残疾人的职业培训纳入整体职业教育和职业培训计划，加强领导，大力支持，努力提高培训质量。
政府各有关部门所办的职业培训机构，应将残疾人纳入培训计划随班培训，可根据市场需要和残疾人的具体情况单独开设培训班；残疾人职业教育培训机构应具备特殊的培训手段和条件，为在普通培训机构中难以接受培训的残疾人提供培训；其他职业培训机构，也应接收残疾人参加培
训。各类职业培训机构对生活困难的残疾人，应酌情减免培训费。
政府各有关部门及企业事业组织和社会团体，要切实抓好本部门、本系统、本单位在岗与转岗残疾职工的职业培训，并为其在培训或进修期间的学习、生活提供保障。
农村残疾人职业培训以乡（镇）为单位，依托当地各种形式的实用技术培训和科技扶贫活动，随班培训或单独设班培训。
十一、加强领导，密切配合，把残疾人就业工作提高到一个新水平
残疾人劳动就业是我国劳动事业和残疾人事业的重要组成部分，关系到几千万残疾人的基本权利和切身利益，意义重大，任务艰巨。地方各级人民政府和有关部门要高度重视，按照国家有关法律、法规和政策，做好残疾人就业工作。
地方各级人民政府要从当地实际情况出发，制定当前和今后一个时期残疾人就业的规划，明确目标、任务和扶持措施并督促、检查和落实；各有关部门和残联要按照各自工作职责，分工协作，密切配合，共同做好残疾人就业工作；要加强残疾人就业的法制建设，制定、完善扶持残疾人
就业的政策和法规；要将残疾人就业纳入当地行政执法检查和劳动监察范围，发现问题及时解决，保障残疾人劳动权利的实现；要加强宣传，使全社会了解残疾人就业的方针、政策，理解残疾人的困难，支持、帮助残疾人就业。



1999年9月30日